【案情簡(jiǎn)介】
2013年3月，張女士經(jīng)過(guò)招聘進(jìn)入上海某實(shí)業(yè)有限公司工作，雙方簽訂了一份自2012年3月25日至2015年3月24日的勞動(dòng)合同。勞動(dòng)合同約定，張女士的月工資為4000元。
2013年11月17日，公司向張女士發(fā)出《解除勞動(dòng)合同通知書(shū)》，該通知書(shū)載明“1、依據(jù)公司《員工手冊(cè)》第三十五條第三款，你的行為屬于在合同有效期內(nèi)工作效率低下，不能適應(yīng)公司發(fā)展；2、公司依據(jù)《勞動(dòng)合同法》第四十條第二款的規(guī)定，由于你不能勝任工作而解除勞動(dòng)合同�！�
張女士認(rèn)為自己對(duì)于工作一直盡心盡力，因此公司不能隨意解除合同，遂向某區(qū)勞動(dòng)人事?tīng)?zhēng)議仲裁委員會(huì)提請(qǐng)仲裁，要求單位支付違法解除勞動(dòng)合同的賠償金16000元。
【爭(zhēng)議焦點(diǎn)】本案的爭(zhēng)議焦點(diǎn)是公司的解除行為是否構(gòu)成違法解除？
公司認(rèn)為：《員工手冊(cè)》明確規(guī)定了員工在合同有效期內(nèi)工作效率低下，不能適應(yīng)公司發(fā)展的，公司可以對(duì)其開(kāi)除。公司有權(quán)根據(jù)公司的規(guī)章制度解除勞動(dòng)合同。
朱女士認(rèn)為：《勞動(dòng)合同法》只包括不勝任崗位或是不符合錄用條件進(jìn)行解除，沒(méi)有因工作效率低而解雇之說(shuō)。公司對(duì)她的處理是肆意濫用解除權(quán)，已經(jīng)構(gòu)成違法。
【裁判結(jié)果】仲裁委經(jīng)審理后認(rèn)為，公司解除勞動(dòng)合同的行為并不符合《勞動(dòng)合同法》規(guī)定的合法解除的情形。公司的解除行為違反了《勞動(dòng)合同法》的規(guī)定，屬于違法解除勞動(dòng)合同。故應(yīng)向朱女士支付違法解除勞動(dòng)合同的賠償金。
【律師點(diǎn)評(píng)】
第一、何謂“不能勝任工作”？《關(guān)于<勞動(dòng)法>若干條文的說(shuō)明》（勞辦發(fā)[1994]289號(hào)）第二十六條第二款明確規(guī)定：“不能勝任工作，是指不能按要求完成勞動(dòng)合同約定的任務(wù)或者同工種、同崗位人員的工作量。用人單位不得故意提高定額標(biāo)準(zhǔn)，使勞動(dòng)者無(wú)法完成�！薄 ∮萌藛挝慌c勞動(dòng)者簽訂勞動(dòng)合同的目的就是為了獲得勞動(dòng)者提供的勞動(dòng)，如勞動(dòng)者因?yàn)樽陨淼脑虿荒馨凑沼萌藛挝坏囊笸瓿蓜趧?dòng)合同中約定的工作任務(wù)，那么用人單位的初衷就無(wú)法實(shí)現(xiàn)。因此，法律賦予用人單位在符合法律規(guī)定的條件下，可以以“不能勝任工作”為由與勞動(dòng)者解除勞動(dòng)合同。
第二、關(guān)于工作效率低的法律定性。如果勞動(dòng)者不存在主觀上的故意或惡意，那么工作效率低下不應(yīng)該認(rèn)定為消極怠工，而應(yīng)該認(rèn)定為勞動(dòng)者不能勝任工作。
第三、為什么公司解除勞動(dòng)合同的行為會(huì)被認(rèn)定為違法解除？《勞動(dòng)合同法》第四十條規(guī)定：“有下列情形之一的，用人單位提前三十日以書(shū)面形式通知?jiǎng)趧?dòng)者本人或者額外支付勞動(dòng)者一個(gè)月工資后，可以解除勞動(dòng)合同：……(二）勞動(dòng)者不能勝任工作，經(jīng)過(guò)培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作的……”
因此《勞動(dòng)合同法》對(duì)于單位因勞動(dòng)者“不能勝任工作”而解除勞動(dòng)合同是有條件、有法定程序的。即首先證明勞動(dòng)者不能勝任工作，但用人單位此時(shí)不可立即與其解除勞動(dòng)合同，單位此后必須要對(duì)勞動(dòng)者進(jìn)行培訓(xùn)或者調(diào)整崗位，經(jīng)過(guò)這個(gè)法定程序以后，如果能再次證明勞動(dòng)者仍舊不勝任工作，單位才可以解除勞動(dòng)合同
本案中，該單位以不能勝任工作為原因解除勞動(dòng)合同，卻沒(méi)有經(jīng)過(guò)培訓(xùn)或調(diào)整工作崗位的程序，屬于違法法定程序，故構(gòu)成違法解除。
最后還有一點(diǎn)需要說(shuō)明：雖然單位強(qiáng)調(diào)，《員工手冊(cè)》明確規(guī)定工作效率低下，公司可以開(kāi)除，但是根據(jù)法律規(guī)定和目前的司法實(shí)踐，用人單位并不能隨意約定合同解除的情形，該單位《員工手冊(cè)》的上述條款因?yàn)檫`法，所以屬于無(wú)效條款，不構(gòu)成單位合法解除勞動(dòng)合同的依據(jù)。所以對(duì)于用人單位而言，在對(duì)勞動(dòng)者進(jìn)行處理時(shí)，首先要保證自己所制訂的規(guī)章制度要符合法律規(guī)定。
